חובות המעביד לפי חוק הטרדה מינית בעבודה

סעיף 7 לחוק למניעת הטרדה מינית קובע את חובותיו של המעביד, כמפורט להלן: (א) מעביד חייב לנקוט אמצעים סבירים, בנסיבות הענין, כדי למנוע הטרדה מינית או התנכלות במסגרת יחסי עבודה, על ידי עובדו, או על ידי ממונה מטעמו אף אם אינו עובדו, ולטפל בכל מקרה כאמור, ולשם כך עליו: (1) לקבוע דרך יעילה להגשת תלונה בשל הטרדה מינית או התנכלות ולבירור התלונה; (2) לטפל ביעילות במקרה של הטרדה מינית או התנכלות שידע אודותיהם, וכן לעשות כל שביכולתו כדי למנוע את הישנות המעשים האמורים וכדי לתקן את הפגיעה שנגרמה למתלונן עקב ההטרדה או ההתנכלות. (ב) מעביד המעסיק יותר מ-25 עובדים חייב, בנוסף לאמור בסעיף קטן (א), לקבוע תקנון שבו יובאו עיקרי הוראות החוק בדבר הטרדה מינית והתנכלות במסגרת יחסי עבודה ויפורטו בו דרכי הגשת התלונות שענינן הטרדה מינית או התנכלות והטיפול בהן, כפי שקבע המעביד (להלן - תקנון); המעביד יפרסם את התקנון בין עובדיו. (ג) מעביד שלא מילא את חובותיו לפי סעיפים קטנים (א)(1) ו-(2) ו-(ב) יהיה אחראי לעוולה אזרחית לפי סעיף 6, או לעוולה אזרחית בשל פגיעה כאמור בסעיף 7 לחוק שוויון ההזדמנויות בעבודה, שעשה עובדו, או ממונה מטעמו אף אם אינו עובדו, במסגרת יחסי העבודה. (ד) שר המשפטים, בהסכמת שר העבודה והרווחה ובאישור הוועדה לקידום מעמד האשה של הכנסת, יקבע - (1) כללים לביצוע חובות המעביד על פי סעיף זה; כללים כאמור יכול שיהיו כלליים או לפי סוגים של מקומות עבודה, ענפי עבודה או מקצועות; (2) תקנון לדוגמה שישמש דוגמה למעביד (להלן - תקנון לדוגמה). (ה) לצורך קיום חובותיו של המעביד לפי סעיף קטן (ב), יערוך המעביד בתקנון לדוגמה את ההתאמות הנדרשות. (ו) לענין סעיף זה, "התנכלות" - לרבות פגיעה כאמור בסעיף 7 לחוק שוויון ההזדמנויות בעבודה. סעיף 7 לחוק שוויון הזדמנויות בעבודה, התשמ"ח - 1988 קובע כך: (א) במסגרת יחסי עבודה לא יפגע מעביד או ממונה מטעמו, בעובד או בדורש עבודה בענינים המנויים בסעיף 2 או בכל דרך אחרת, כאשר מקור הפגיעה הוא אחד מאלה: (1) הטרדה מינית של העובד או של דורש העבודה שנעשתה בידי המעביד, בידי הממונה מטעמו או בידי עובד אחר; בחוק זה, "הטרדה מינית" - כמשמעותה בחוק למניעת הטרדה מינית, התשנ"ח-1998 (להלן - חוק למניעת הטרדה מינית), ובלבד שלענין פגיעה שמקורה בהטרדה מינית לפי סעיף 3(א)(3) ו-(4) לחוק האמור, די בהצעה או בהתייחסות אחת בלבד; (2) תלונה או תביעה של העובד בשל פגיעה כאמור בסעיף זה; (3) סיוע של עובד לעובד אחר בקשר לתלונה או לתביעה בשל פגיעה כאמור בסעיף זה. (ג) הוראות סעיף זה יחולו, לענין מעביד ועובד, בשינויים המחויבים, ולפי הענין, גם על מי שמעסיק בפועל אדם באמצעות קבלן כוח אדם, ועל אדם המועסק כאמור. מכוח החוק למניעת הטרדה מינית הותקנו תקנות למניעת הטרדה מינית (חובות מעביד), התשנ"ח - 1988 (להלן - התקנות) בהן נקבעו חובות המעסיק על פי החוק, ובין היתר: להביא לידיעת כל עובד וכל ממונה את האיסור על הטרדה מינית והתנכלות לפי החוק; להבהיר לכל ממונה ולכל עובד את חובות המעביד לפי החוק והתקנות; לדרוש מכל ממונה ומכל עובד להימנע מהטרדה מינית ומהתנכלות; לנקוט כל אמצעי למניעת הטרדה מינית והתנכלות; לאפשר לעובדיו להשתתף בפעולות הדרכה והסברה בנוגע לחוק; למנות אחראי לטיפול בתלונות; להגן על העובד המתלונן במהלך בירור התלונה מפני פגיעה כתוצאה מהגשת התלונה, ובין היתר לפעול להרחקת הנילון מהמתלונן, ככל שניתן וככל שנראה לו נכון בנסיבות העניין; לטפל במקרה של הטרדה מינית או התנכלות לאחר קבלת סיכום והמלצת האחראי. ככל שהמעביד מעסיק יותר מ- 25 עובדים, עליו לפרסם תקנון, ובו לערוך את ההתאמות הנדרשות לתקנון לדוגמה המצוי בתוספת לתקנות. על חובותיו של מעסיק על פי החוק למניעת הטרדה מינית והתקנות ראו: ע"ע (ארצי) 1567/04 עיריית ירושלים - פלונית א', מיום 3.7.2007. בסעיף 9 לחוק למניעת הטרדה מינית נקבע כי "הוראות חוק זה לענין מעביד ועובד יחולו, בשינויים המחויבים ולפי הענין, גם על מי שמעסיק בפועל אדם באמצעות קבלן כוח אדם, ועל אדם המועסק כאמור". הוראה זהה מצויה בסעיף 7 לחוק שוויון הזדמנויות בעבודה, תשמ"ח - 1988. ובסעיף 1 לתקנות (סעיף ההגדרות) נקבע כי "עובד" הוא "לרבות עובד של קבלן כוח אדם המועסק אצל המעביד בפועל". הוראות אלה באו לתת מענה למציאות הקיימת בשוק העבודה, בה במסגרת יחסי העבודה באים במגע אנשים שיחסי העבודה ביניהם מורכבים ומגוונים, כאשר לא בהכרח מתקיימים יחסי עובד מעביד בין המעביד לבין כל המועסקים במקום העבודה. לדעתנו, מכוח הוראת סעיף 9 לחוק למניעת הטרדה מינית, סעיף 7 לחוק שוויון הזדמנויות בעבודה והגדרת "עובד" בסעיף 1 לתקנות, מוטלות על מעביד שהוא המעסיק בפועל כלפי עובד של קבלן כוח אדם המועסק אצלו כל החובות המוטלות עליו על פי החוק והתקנות כלפי עובדיו. להוראת סעיף 9 לחוק למניעת הטרדה מינית חשיבות רבה לנוכח מאפייני ההעסקה של עובדות שלא מתקיימים בינן לבין המעסיק בפועל יחסי עובד מעביד (עובדות קבלן כוח אדם, עובדות קבלן שירותים, פרילנסריות, עובדות במסגרת מיקור חוץ; להלן - "עובדות חיצוניות"). עובדות אלה הן במקרים רבים "החוליה החלשה" במקום העבודה. חלק גדול מהן מועסקות באופן ארעי, ובכל מקרה אין להן קביעות במקום העבודה, והן מצויות בחשש מתמיד לאבד את מקום עבודתן. כפועל יוצא מכך יש להן תלות מוגברת בממונה עליהן היכול לקבוע את המשך העסקתן, בין אם הממונה הוא עובד של קבלן כוח האדם ובין אם הממונה הוא עובד של המעסיק בפועל. כמו כן, ברוב המכריע של המקרים, עובדות אלה ממלאות תפקידים בדרגות ובתפקידים הנמוכים במקום העבודה. מטבע הדברים, בשל מאפייני העסקתן ומעמדן המוחלש במקום העבודה, "עובדות חיצוניות" חשופות יותר להטרדה מינית במקום העבודה. הועלה ספק אם די בהוראת סעיף 9 לחוק למניעת הטרדה מינית כדי לתת מענה מלא לתופעה של הטרדה מינית של עובדים שלא מתקיימים יחסי עובד מעביד בינם לבין המעסיק בפועל. כך, פרופ' שרון רבין מרגליות הצביעה על כך שהוראת סעיף 9 לחוק דנה רק בקבלן כוח אדם כמשמעותו בחוק העסקת עובדים על ידי קבלני כוח אדם, התשנ"ו - 1996, ולכן הוא אינו חל על עובדים של קבלן משנה או קבלן שירותים. [שרון רבין מרגליות, "מי מוטרד מהטרדה מינית", ספר ברנזון, כרך שני - בני סברה, 697, בע' 720, ה"ש 93 (אהרן ברק וחיים ברנזון עורכים, 2000)]. לדעת ד"ר אורית קמיר, לנוכח קשיים באכיפת החוק בכל הנוגע לעובדות קבלן, יש מקום לשקול פירוט יתר של הוראות החוק או התקנות המתייחסות להגנה על עובדות אלה [אורית קמיר, "החוק הישראלי למניעת הטרדה מינית - איפה אנחנו במלאת לו עשור? משפט ועסקים ט' 9, בע' 59- 60 (2008)]. יש לפרש את סעיף 9 לחוק פרשנות מרחיבה, המטילה על המעביד חובה למנוע הטרדה מינית והתנכלות כלפי כל מועסק שמתקיימת בו זיקה מהותית ל"מסגרת יחסי העבודה", דהיינו אחריות המעסיק בפועל חלה לא רק כאשר ההתקשרות היא עם קבלן כוח אדם כהגדרתו בחוק, אלא גם כאשר ההתקשרות היא עם קבלן שירותים, התקשרות עם חברה במסגרת "מיקור חוץ", התקשרות עם משתתף חופשי (פרילנסר), התקשרות עם קבלן משנה, ככל שמתקיימת זיקה מהותית למסגרת יחסי העבודה [השוו לעניין זה: ע"ע (ארצי) רות נסימי - אברהם מוטי, מיום 27.8.2007, בו נקבע כי סמכותו העניינית של בית הדין לעבודה על פי סעיף 10 לחוק למניעת הטרדה מינית חלה על כל מי שמתקיימת בו זיקה מהותית ל"מסגרת יחסי העבודה"]. חובת המעבידחובהטרדההטרדה מינית