אחריות פלילית על משחק מסוכן

באשר למשחקים מסוכנים בהם מעורבים מספר משתתפים כבר נקבע כי מוות שנגרם בעטיו של משחק, גם אם לא נגרם על-ידי המשתתפים עצמם, הינו באחריותם של כל המשתתפים. כך נקבע לגבי משחק רולטה רוסית בע"פ 119/93 ג'ייסון לורנס נ' מדינת ישראל, פ"ד מח(4), 1 (להלן: "פס"ד לורנס"). במקרה שבו התוצאה הקטלנית התרחשה כתוצאה מיריית המנוח בעצמו, נקבע כי עצם ההשתתפות במשחק יש בה לקיחת סיכון ובעקבות כךגרימת מוות ברשלנות. כך נקבע אף לגבי משחק מסוכן בהשלכת רימונים על-ידי חיילים שגרם למות אחד המשתתפים מרסיס בע/204/71 התובע הצבאי הראשי נ' אלמוני, פד"צ (1971) 331 מתוך מאמרו של ש"ז פלר "'משחק מסוכן' כאירוע עברייני - הערות למבנהו", משפטים כ"ו (תשנ"ה), עמ' 169-187. בפס"ד לורנס הובחן משחק של רולטה רוסית מתחרות על הכביש ובצריך עיון נותרה השאלה באשר לאחריותם של משתתפים בתחרות למותו של אחד מהם.  הרציונאל שבהטלת אחריות על כל משתתפי משחק מסוכן כאשר התממש הסיכון אף אם המשתתפים לא היו מודעים לאפשרות שתגרם התוצאה הקטלנית, מוסברת על-ידי פלר במאמרו הנ"ל: ראשית, ההסכמה בין המשתתפים לשחק, שלולא אותה הסכמה כלל לא היה מתקיים המשחק. שנית, ההפרדה בין חלקי פעולת המשחק תהיה מלאכותית וכדבריו: "התנהגותו של כל מעורב אינה אלא השלמה להתנהגות חבריו במסגרת התנהגותם הקולקטיבית, המתואמת והמאוחדת, הבלתי ניתנת לפיצול מבחינה אובייקטיבית -עובדתית. למעשה, כל אחד מן המעורבים פעל כזרוע הארוכה של חבריו, וכולם פעלו כזרועו של כל אחד מהם. התחשבות מפוצלת בחלקו של כל מעורב שוללת ממנו ומן השלם כל משמעות כאירוע אחד, יחיד ומגובש, מן הבחינה העובדתית." (שם עמ' 172) לעניין המשחק המסוכן יש לייחס אף חשיבות למדיניות החברתית הראויה. יש להבחין בין משחקים רצויים חברתית כגון: טיפוס הרים, צניחה וכדו' לבין משחק המהווה התנהגות אסורה או בלתי רצויה מבחינה חברתית או חוקית.  בעוד שבמשחקים רצויים לא תוטל אחריות על יתר משתתפי המשחק, לא כך הוא לגבי משחקים בלתי רצויים המשלבים בתוכם התנהגות אסורה וביניהם עבירות הקשורות בתעבורה.  כפי שציין כב' הנשיא בדימוס א' ברק בקובעו מדיניות משפטית לקביעת אחריות קונקרטית בנזיקין בע"פ 186/80- זיו יערי ואח' נ' מדינת ישראל. פ"ד לה(1), 769 עמ' 778-779: "הצורך לצפות, ולא רק היכולת לצפות, הוא הקובע את נקודת המוצא לבחינתה של השאלה העקרונית, אם בסוג הכללי - אליו משתייכים הצדדים, הפעולה והנזק - עשויה להתקיים חובת זהירות. בקביעת צורך זה, על בית המשפט לאזן בין האינטרסים הראויים להגנה של הגורמים השונים, המעורבים בפעילות החברתית. על בית המשפט לשקול את הצורך למנוע סיכונים ונזקים לגוף ולרכוש. אך על בית המשפט גם לשקול את הצורך לקיים פעילות למען היחיד והחברה, אף אם יש בה באותה פעילות סיכונים בצדק ציין השופט ויתקון (ע"א 333/56, בעמ' 623), כי:  'נראה לי כי לפעמים אין להכריע בין חיוב וזיכוי אלא לפי חשיבות המעשה היוצר סיכון מבחינת הציבור והאפשרות לבצע אותו מעשה תוך מניעת הסכנה הכרוכה בדבר'." ובהמשך : "תפקיד יוצר זה, שהופקד בידי בתי המשפט, מחייב התחשבות בצרכי החברה מעת לעת. מה שבעבר נראה בלתי רצוי, עשוי להראות רצוי היום, ומה שבעבר נראה כרצוי עשוי להראות כבלתי רצוי כיום. הקטיגוריות של הרשלנות לעולם אינן סגורות, לעולם אינן נוקשות ולעולם אינן שוקטות על השמרים, אלא נקבעות הן בהתאם לתחושת המוסר והצדק החברתי והסוציאלי וצורכי החברה המשתנים." (שם עמ' 780-781). המשחק בנהיגה בכביש, ללא ספק, בלתי רצוי ובתוכו גלומה התנהגות אסורה. משחק זה מסוכן ביותר וטומן בחובו סיכונים למשתתפים ולעוברי הדרך הנקרים בדרכם. כל אחד מהמשתתפים צריך להיות מודע לסיכונים שטומן המשחק בחובו. התממשות הסיכון, אינה פועל יוצא של התרשלות של משתתף זה או אחר במשחק אלא של כל אחד מהמשתתפים שנטל חלק במשחק.  בע"פ (ירושלים) 982/97 - מדינת ישראל נ' חנן (בן אליהו) תק-מח 98(1), 1655, נדונה שאלת אחריותם של המשתתפים במירוץ מכוניות ונקבע ברוב דעות כי אף המזניק בתחרות נושא באחריות לתוצאות המשחק. זאת בשל המדיניות המשפטית הראויה: "למעשה, מן המפורסמות הוא, שנהיגת רכב, כשלעצמה, היא פעולה מסוכנת הממזגת מרכיבים שונים של תנועה בדרך. מרכיבי תנועה אלה הכוללים - דרך, רכב וגורם אנושי, ממזגים גם אמצעים וגורמים אחרים המשפיעים על אירועים שונים, ובין היתר תאונות דרכים שבהן נפגעים עוברי דרך רבים - אם פצועים ואם הרוגים. תאונות דרכים נגרמות, בין היתר, בשל מהירות או סטייה מנתיב, שלא לצורך. מספר הנפגעים בתאונות הדרכים רב לאין ערוך מנפגעי פליטות של כדורי ירי מנשק או ממשחקי "רולטה רוסית", ובוודאי יותר מן הנפצעים וההרוגים מ"משחק ברימונים".  לפיכך, ניתן להתבסס על האמור בתקדים לורנס, לעניננו, ובמיוחד להערות הכלליות של בית המשפט העליון בכל הנוגע לרשלנות, לאחריות מושגית ולאחריות קונקרטית, לצפייה מראש, ולמשחקים מסוכנים, תוך התאמת קביעות בית המשפט העליון - לענין הקונקרטי שבפנינו." (שם עמ' 1656). ועוד בהמשך: "מדיניות שיפוטית נכונה אינה יכולה לסבול מצב שבו אנשים שנטלו חלק, אפילו מזערי, בקיום תחרות בלתי חוקית וסיוע למתחרים - ייצאו נקיים". (שם עמ' 1660). משפט פליליאחריות פלילית