מבחן ההשתלבות - יחסי עובד מעביד

כבר נפסק כי נקודת המוצא בבירור שאלת מעמדו של פלוני כ"עובד" היא ההבנה כי שאלת מעמדו של פלוני כ"עובד" הוא עניין הקרוב לסטטוס וזה איננו נקבע על פי התיאור שניתן לו על ידי מי מהצדדים אלא, על פי נסיבות המקרה הספציפי ולאור מכלול היחסים (ע"ע 684/09 מנהלת הוואקף המוסלמי נ' ערב אלרשק). בע"ע 670/06 יעקב רוט נ' רם מבנים בע"מ עמד כב' השופט פליטמן על כך שבחינת טיב הקשר בין הצדדים לצורך קביעת קיומם של יחסי עובד-מעביד "צריכה להיעשות, ראשית - על פי "חוזה ההתקשרות" שביניהם ולאחר מכן לאור נסיבות הקשר בפועל בתקופת קיומו" (סעיף 2 לפסק הדין של כב' השופט פליטמן). בחינת טיב הקשר בין הצדדים על פי "חוזה ההתקשרות" שביניהם, ובחינת מכלול היחסים על פי המבחנים הנהוגים במשפט העבודה לצורך קביעת קיומם של יחסי עובד-מעביד אינן נוגדות זו את זו, אלא, משלימות אחת את השניה. כך בחינת מכלול היחסים יכולה ללמד על חוזה התקשורת שבין הצדדים ביחס אליהם נטען כי התקיימו יחסי עובד-מעביד; ולהיפך. המבחן שאומץ בבית הדין הארצי לצורך קביעת מעמדו של מבצע העבודה, הוא "המבחן המעורב". בבסיס מבחן זה נמצא מבחן ההשתלבות ולצדו מבחני משנה נוספים ובהם אופן הפיקוח על ביצוע העבודה, צורת תשלום השכר, אופן ביצוע הניכויים לשנת המס, כפיפות, ביצוע העבודה באופן אישי, הכוח לשכור עובד או לפטרו, מי מספק את כלי העבודה, ובמקום בו אין כפות המאזניים נוטות לכיוון זה או אחר - כיצד ראו הצדדים את היחסים ביניהם (ע"ע (ארצי) 300021/98 זאב טריינין עו"ד - מיכה חריש ומפלגת העבודה, פד"ע ל"ז, 433; ע"ע (ארצי) 300275/98 ויסלר אברהם נ' מוקד (1973) תאגיד לחקירות פרטיות עבודה (18.12.00)). "עם זאת, המבחן המרכזי הוא מבחן ההשתלבות, ויש לתת לו משקל נכבד במסגרת המבחן המעורב". (ע"ע (ארצי) 646/09 אברהם בבר טוויזר - מאפייה מרחבית קריית שמונה (1986) בע"מ (29.2.12), להלן: עניין טוויזר). למבחן ההשתלבות שני פנים - "עובד הוא אדם המשתלב במפעל (הפן החיובי) ואין לו עסק עצמאי משלו המשרת את המפעל כגורם חיצוני (הפן השלילי). הפן החיובי מחייב קיומו של 'מפעל' (בין מפעל יצרני ובין מתן שרותים) שניתן להשתלב בו, באופן שהמועסק מהווה חלק מהמערך הארגוני של המפעל ואינו גורם חיצוני. הפן השלילי מחייב שהמועסק אינו בעל עסק עצמאי משלו המשרת את המפעל כגורם חיצוני". (בג"ץ 5168/93 מור נ' בית הדין הארצי לעבודה, פ"ד נ(4) 628, 646; ע"ע (ארצי) 14122-07-10 מכללת רמת גן - עו"ד אורי פרייס (13.9.12)). מבחן ההשתלבותמבחנים לבחינת יחסי עובד מעבידיחסי עובד מעביד